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Mecanica Anda

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Submitted By mayathor
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Sabemos que tras la reforma a nuestro sistema legal en el año 2000 (que por su parte buscaba fortalecer los mecanismos de protección de los accionistas minoritarios o no controladores) mediante las acciones derivativas los accionistas de una sociedad pueden subrogarse en los derechos de la compañía para perseguir así la reparación de los ilícitos cometidos por gerentes y/o directores. Sin embargo, como se dice en el texto de David Nuñez y Diego Pardow “¿por qué no demandan los accionistas?” estos mecanismos no han sido ejercidos desde que se crearon.

La razón de esto, es principalmente el hecho de que por un lado los demandantes derivativos litigan subrogándose en lo derechos de la compañía, por lo que se ve obligado a compartir con los otros accionistas de la empresa el beneficio que signifique aumentar el patrimonio con el monto de eventual recupero. Pero al mismo tiempo, el sistema legal obliga a que sea solo el demandante quien tenga que soportar y costear los gastos del juicio, y no todos los accionista que se verían beneficiados en caso de un recupero. Así, mientras las eventuales beneficios se repartirían, los efectivos gastos los debería costear el o los demandantes por si solos, lo que se traduce finalmente en una imposibilidad o inviabilidad económica, ya que muchas veces las costas o el monto a recuperar por el mismo demandante, no supera ni muchas veces alcanza a los gastos desembolsados para llevar a cabo el juicio por este mismo.

En un estudio mas detallado elaborado por los autores previamente mencionado (Nuñez y Pardow), y tras modelar matemáticamente la probabilidad de ganar el juicio, los costos asociados a esto, y el porcentaje monetario de recupero para el demandante (luego de repartido el beneficio entre todos los accionistas), es que llegaron a la conclusión de que para que sea factible económicamente demandar habría que poseer al menos entre el 10% y el 30% aproximadamente, dependiendo el caso particular, de las acciones de la empresa. Esto ya que al ser tan altos los costos asociados a un juicio, y al tener que asumirlos por cuenta propia, los costos superan por mucho a el porcentaje recibido por cada accionistas en caso de recompensación por los daños. Por ejemplo, en el caso particular de chispas con un 9,36%% o mas se empezaban a justificar los gastos incurridos, ya que con esto se estaría recibiendo un 9,36% del monto total recuperado en la demanda. Así, con esta condición se cae en una falta, ya que la intención de esta acción derivativa era la de proteger a los accionistas minoritarios o no controladores, sin embargo, lo único que se logro es que los accionista controladores o mayoritarios fueran los capaces de poder demandar, lo que por si mismo no tiene sentido, ya que son estos mismos los que suelen aprovecharse o verse beneficiados por estas acciones de los gerentes (o directores) que perjudican a los minoritarios.

Sumado a esto, esta el hecho de que las probabilidades de ganar el o los juicios son muy bajas, particularmente por dos exigencias: el motivo plausible y el vencimiento total.

Por ende, para fomentar y hacer factible la acción derivativa (como mecanismo de protección para los no controladores) se hace necesario crear algún tipo de sistema que permita traspasar los costos del juicio desde el demandante a un tercero.

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[ 1 ]. Análisis mas detallado se puede encontrar en el libro “¿por qué no demandan los accionistas?” de Nuñez y Pardow.

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